股东应知道《公司法》的十个核心秘密

  发布时间:2015-2-24 21:18:34 点击数:

股东应知道《公司法》的十个核心秘密

2015-02-17邓忠开

股东应知道《公司法》的十个核心秘密

广东广强律师事务所 邓忠开

1.公司的“三独性“

公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的企业法人。公司是“人”(法人)具有“人的属性“,其表现为三独性:独立的名义、独立的财产、独立的责任。

2.有限责任与无限责任

公司是企业法人,有独立的法人财产,享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。

有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任;股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。(有限责任)

公司对其债务承担的是无限责任。公司和股东是双重人格,公司是公司,股东是股东,股东对公司外债不负责,股东对公司亏损不负责。

3.公司法人格否认(揭开公司面纱)

公司的财产与资金属于公司所有,公司依法经过股东会或董事会的决议形成公司意志,才能处置公司(自己)的财产。

公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任,逃避债务,严重损害公司债权人利益的,公司法人格被否认,相关股东应当与公司对债权人承担连带责任。

公司法人格否认的构成要件难以全面列举,主要包括:资本不足;未遵守公司程式;欺诈或错误行为;母子公司关系不清晰,财产混同、业务混同等。

援引公司法第六十四条规定,以便于对公司人格否认制度的理解:一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己财产的,应当对公司债务承担连带责任。

需要注意的是法人格否认是在个案中追究股东的无限责任,并非全面否认股东的有限责任。根据《中华人民共和国民法通则》第八十七条规定,股东在承担连带责任后,可以取得追偿权。

4.认缴出资

2014年3月1日正式实施的新《公司法》,将过去实施多年的有限责任公司注册的出资方式由“实缴”改为“认缴”,但修改后的新《公司法》第二十三条规定设立有限责任公司,应当具备下列条件中的第二款规定:(二)有符合公司章程规定的全体股东认缴的出资额;”第二十五条规定有限公司章程应当载明下列事项:(五)股东的出资方式、出资额和出资时间;第二十六条又强调:“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。”接着第二十八条规定股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。

股东不按照前款规定缴纳出资的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

据此表明,“认缴制”不是“空头支票”,公司股东们必须在公司章程中约定并详细载明,各自对公司注册资本的认缴出资比例及数额;各自出资的方式和出资时间,并依章程所约定实缴。

修改后的《公司法》的“认缴制”也规定了工商登记机关登记的责任,尽管公司实收资本不再作为公司的登记事项,取消营业执照上“实收资本”项目的记载。但是对“认缴”的公司,登记机关必须如实将公司注册资本、股东认缴出资额、出资期限、出资方式等登记事项向社会公示。所以说,“认缴”并没有淡化公司注册资本的“必要性”、“重要性”和“及时性”原则,并没有弱化出资人的“出资”义务,并没有转化公司对第三人或对社会应该承担的责任。

5.股东身份否认与除名

股东未实际出资,一般不影响股东资格。但有限责任公司的股东未履行出资义务或抽逃全部出资,经公司催告缴纳或返还,其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资,公司可以依法形成股东会议决议解除该股东资格。

《中华人民共和国公司法》对于股东除名并无规定,可以按照公司章程或股东之间协议处理。对于股东的除名事项最好于成立时在公司章程中对除名进行设计,如无约定,则可通过协商一致解决。

6.抽逃出资

最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)对此有明确的规定:将出资款项转入公司帐户验资后又转出;通过虚构债权债务关系将其出资转出;制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;利用关联交易将出资转出;其他未经法定程序将出资抽回的行为。

在此就利用关联交易将出资转出之“关联交易”作一引申说明,《企业会计准则--关联方关系及其交易的披露》对有关关联方关系及关联交易的定义与信息披露等,都做了详细规定。根据《上海证券交易所股票上市规则》(2001年修订本)和《深圳证券交易所股票上市规则》(2001年修订本)规定,上市公司关联交易是指上市公司及其控股子公司与关联人之间发生的转移资源或义务的事项。上市公司关联交易包括但不限于下列事项:(一)购买或销售商品;(二)购买或销售除商品以外的其他资产;(三)提供或接受劳务; (四)代理;(五)租赁;(六)提供资金(包括以现金或实物形式);(七)担保;(八)管理方面的合同;(九)研究与开发项目的转移;(十)许可协议;(十一)赠与;(十二)债务重组;(十三)非货币性交易;(十四)关联双方共同投资;(十五)交易所认为应当属于关联交易的其他事项。

公司成立后,股东不得抽逃出资。

7.股东名册

有限责任公司应当置备股东名册,公司应当将股东姓名或者名称及其认缴出资额向公司登记机关登记;登记事项发生变更的,应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的,不得对抗第三人。

记载于股东名册的股东,可以依照股东名册主张行使股东权利。名册对内是股东,登记对外是股东。名册上没有,登记上有意味着内部股东会无权参加,内部不是股东。

8.公司僵局的救济措施

强制解散公司的权利:公司经营管理发生严重困难,继续存续会使股东利益受到重大损失,通过其他途径不能解决的,持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东,可以请求人民法院解散公司。

公司僵局仅是股东间僵局,包括公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会、股东表决时无法达到法定或者公司章程规定的比例,持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议、公司董事长期冲突,且无法通过股东会或者股东大会解决,公司经营管理发生严重困难的等三种情形。

9.公司治理机制

股东会:有限责任公司股东会由全体股东组成。股东会会议由股东按照出资比例行使表决权,为认缴出资比例,但是,公司章程另有规定的除外。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议,以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议,必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。在股份公司中是出席会议股东表决权的三分之二。

股东会开会不设最低出席人数比例,不要求必须本人出席,可以委托任何人代表。

董事会:股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一名执行董事,不设董事会。执行董事可以兼任公司经理。

董事会要求必须过半数出席和表决,要求本人出席,只能委托其他董事代表。董事会决议的表决,实行一人一票。

监事会:是有限责任公司的监督机关。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一至两名监事,不设监事会。

监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,其中职工代表的比例不得低于三分之一,具体比例由公司章程规定。

董事、高级管理人员不得兼任董事。监事也不得兼任董事高管。

10.分红与优先认购权

可依出资比例可依约定:股东按照实缴的出资比例分取红利;公司新增资本时,股东有权优先执照实缴的出资比例认缴出资。但是,全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。


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